大邦丨「道」「途」説を聞く『民法典』総則編の権利と責任(上)

民事主体は意思に基づいて自治したり、他人に民事活動を委託したりするのは、すべて民事権利をめぐって展開されている。
作者:孙建
2022-08-05 16:38:48

        民事主体は意思に基づいて自治したり、他人に民事活動を委託したりするのは、すべて民事権利をめぐって展開されている。民事主体の権利は私法の核心概念であり、法律生活の多様性の最終的な抽象でもある。多くの学者は『民法典』を「権利法典」と呼び、民事権利に対する尊重を際立たせ、民事権利の保護を強化するとともに、各分割及び民商事特別法律で具体的に規定された民事権利に根拠を提供し、総則は民事権利制度のトップダウン設計をしっかりと行い、特定の章を設けて全面的に系統的に民事主体が享受する民事権利の種類と内容、権利の取得と行使を規定した。


        同時に、民事責任は民事権利に対応する概念として、民事権利の実現を保障する重要な制度でもある。法律教育、規範と誘導の機能を体現し、立法の科学性、体系性と規範性を体現し、各分割における各種民事責任のために一般的な規定を提供し、総則編は同様に民事責任の種類、負担方式、免責事由と責任の競争を規定する特別章を設けた。


        『民法通則』から、民事権利と民事責任の2章の体例構造はすでに広範な人民大衆と法律関係者に普遍的に受け入れられ、熟知されており、総則編は『民法通則』が民事権利と民事責任の2章を規定するやり方を継続し、民事法律の行為と代理の前後に分けて設置した。


        『民法典』第5章で規定されているのは「民事権利」であり、合計24の条項は、権利客体分類の人身権と財産権を明線とし、権利実現分類の支配権と請求権を暗線とし、民事主体が享有する人格権、身分権、継承権、株主とその他の投資性権利、知的財産権、物権、債権、その他の民事権利と利益、データ、ネットワーク仮想財産の保護、未成年者、高齢者、障害者、女性、消費者などの民事権利の特別保護、および民事権利の取得と行使。


        民事権利の章の考え方図は以下の通りである:

微信图片_20220803145518.png

一、民事権利の体系


        『民法典』第百九条から第百二十八条までは各種の民事権利を規定し、民事権利体系を形成している:


        一『民法典』の各分編の多数の規定及び民商事単行法はすべて本章の規定の具体化と実行であり、例えば人格権編は第百九条から百一十一条の具体化である、結婚家庭編は第112条の具体化である。物権編は第113条から1117条までの具体化である。契約編と権利侵害責任編は第118条から142条までの具体化である。「特許法」、「商標法」、「著作権法」などは第百二十三条の具体化である。相続編は第百二十四条の具体化である。「会社法」、「パートナー企業法」、「独資企業法」などは第百二十五条の具体化である。


        二請求権を類型化して整理した。救済権の請求権としては、基礎的権利に係わって発生する。請求権は大きく分けて人格権請求権、親族権請求権、物権請求権、債権請求権などに分けることができる。各請求権の規範化の基礎は、ほぼ相応の法域または法律関係の具体的な規範の中にある。請求権の異なるタイプは、事件に適用される異なる規範の基礎を示している。民法は膨大なボリュームを規範化しており、コストを節約し、精度を高めるためには、目的に合った考量を基準とした検視シーケンスが必要と言われている。〔2〕「民法典」がまとめ、整理した民事権利体系も請求権検視シーケンスの参考にすることができる。


        具体的な民事権利の内容と体系は以下の通り:


(一)人身権


        人身権は、財産権と対立するための仮定名称であり、確定的な意味の原語ではない。前に述べた人格権、身分権は、このようなものである[3]。人格権は民事主体の法的人格を維持することを基本機能とし、人が人であるための法的効果を実現させるため、人格権は人身権の中で主導的な地位を占める権利であり、基本的な権利である。身分権は血縁関係、人事関係、商事関係などからなる親族団体、ビジネス団体における人の特定の地位及び相互間の権利と義務関係を維持するものであり、身分権は事実上人格権の存在を前提とし、同時に身分権は人格権の拡大と延長である。


        人間の第一の必要は生存の必要であり、人格権は人間の生存の必要な法律表現であり、権利客体と役割によって、人格権は一般人格権と具体的人格権に分けられる:


1、一般人格権


(1)一般人格権の基本内容


一般人格権は権利主体が法に基づいて享受する人格利益の抽象的な概括であり、客体は一般人格利益であり、人格権が感性の具体的な形態から理性に達する普遍的な形式の標識である。『民法典』第百九条は、自然人の一般的な人格権を人身の自由と人格の尊厳と概括する。人身の自由は、身体行動の自由と自主決定の自由を含み、自然人が他の人身権と財産権を行使する基本的な保障であり、自然人が他のすべての権利を行使する前提と基礎である。静的で消極的な人格の尊厳、すなわち人格形成を含む人格の尊厳、動的で積極的な人格の尊厳、つまり人格の発展も含まれている。人格の尊厳が侵害されないことは、自然人が人間としての基本的な条件の一つである。



(2)一般人格権の意義と立法例


        すべての人格権は人身の自由と人身の尊厳を価値の基礎とし、もちろん人格の独立と人格の平等も含み、自然人が自主的に各種の社会活動に参加し、各種の社会関係に参与する前提と基礎である。一般的な人格権はローマ法の時期に芽生え、近現代以来、『スイス民法典』の起草者フベルらは一般的な人格権概念を提出し、立法の中で確認した。(四)我が国の『民法典』が公布される前に、立体式の法律条項を通じて自然人の一般人格権を保護した:一は根本大法『憲法』第38条、二は『民法通則』第101条、三は『女性権益保障法』第39条、『未成年者保護法』第5条、『障害者保護法』第3条、『消費者権益保護法』第14条などの単行法条項である。


(3)司法実践、一般人格権は部下の各文房具に統率的な役割を果たす。


        本条文は包括的、包括的な条文であり、事件の審理過程、特に法律解釈過程において、関連する具体的な人格権法律条文の適用と解釈時に本条と一致するかどうかに注意しなければならない。権利侵害類事件において、関連する権利侵害行為に具体的な条文が適用されない場合、一般人格権条文の補充機能を発揮するために、人民法院はこの条文を適用することを参照することができ、これに基づいて直接に自然人身の自由と人格の尊厳を侵害する行為を権利侵害行為と認定し、自然人の一般人格権を保護する。


2、具体的な人格権


        具体的な人格権は、それぞれの具体的な人格利益を客体とし、さまざまな具体的な人格利益を調整し、保護することである。『民法典』は2つの条項を用いて規定した。


(1)具体的人格権概括列挙の規定。


        『民法典』第110条では、要約と列挙を通じて具体的な人格権が規定されている。本条に挙げた具体的な人格権は、権利主体の違いによって、自然人の人格権、法人と不法人組織の人格権に分けられる。権利客体と法律の保護方法の違いによって、物質的な人格権と精神的な人格権に分けられる。物質的人格権には生命権、身体権、健康権が含まれ、自然人の物質表現形式によって体現される人格利益に対して設定される権利である、精神的人格権には、氏名権、名称権、肖像権、名誉権、栄誉権、プライバシー権、婚姻自主権などの権利が含まれる。人格権区分の異なる原理と法律保護方法を明らかにすることは、司法の実践を指導し、法律を正しく適用するために重要な意義がある。注意すべきは、本法は自然人と法人、不法人組織の人格権を概括的に列挙する方式を採用し、重点を明示するだけでなく、法律の抜け穴を回避し、法目的の実現と法秩序の安定を保証する。


(2)具体的な人格権単独の規定——個人情報権。


        『民法典』第111条は個人情報権に関する規定であり、今回新たに追加された条項である。現代の情報技術の発展に伴い、情報交流は空前の単純化と便利化をもたらし、社会生活の大きな変化をもたらしただけでなく、個人情報の安全に脅威をもたらし、特に爬虫類技術の情報の盗み取り及びユーザーの画像と個人の好みに対する不当な使用。個人情報の漏洩と不適切な使用は、最初の技術問題から、現在の社会問題、法律問題まで、社会全体、世界中が注目する焦点問題になりつつある。


        他の国と地域が個人情報保護に関する立法と研究を展開するのは比較的早く、これは工業化が発達して情報社会に早く進出したことと無関係ではない。ドイツの「連邦プロフィール保護法」、フランスの「情報技術と自由法案」、英国の「データ保護法」、カナダの「個人情報と電子ファイル法」、日本の「個人情報保護法」、シンガポールの「個人データ保護法」、近年親しまれているEUの「汎用データ保護条例」(GDPR)などがある。世界的な個人情報に関する立法を見渡すと、個人情報に対する概念呼称は異なる。資料、データ、情報、ファイルなどを含み、本質的には自然人の主体に付着した健康、身分、家庭、職業、行為などのあらゆる面に関する情報である。


        『民法典』が公布される前に、『サイバーセキュリティ法』、『住民身分証明書法』第19条、『商業銀行法』第29条、『執業医師法』第22条及び『消費者権益保護法』第14条、50条などの個人情報保護に関する一方通行法又は部門法の条項があった。『民法典』は個人情報に対して総点及び概括加列式の立法例を採用し、総則編では概括的な規定が個人情報の保護を強化しているが、個人情報の概念については説明していない、人格権編「プライバシー権と個人情報保護」の章では、個人情報は、自然人の名前、誕生日、身分証明書番号、生物識別情報、住所、電話番号、電子メールアドレス、行方情報などを含む、電子的または他の方法で記録された単独または他の情報と結合して特定の自然人を識別することができる各種情報であることを明確に規定している。


        個人情報権は具体的な人格権として、主な権利内容は:制御権と占有権、自決権、保護権、照会権、訂正権、凍結権、削除権、同時に他の民事主体の自然人個人情報保護に対する義務を設定する:いかなる組織と個人が他人の個人情報を取得する必要がある場合、法に基づいて情報の安全を取得し確保する義務がある、他人の個人情報を不法に収集、使用、加工、伝送してはならない、他人の個人情報を不法に売買、提供または公開してはならない。具体的な制度は、人格権編「プライバシー権と個人情報保護」の章で規定されるとともに、『民法典』の公布後、さらに『個人情報保護法』、『個人情報出国安全評価方法』、『モバイルインターネットアプリケーション情報サービス管理規定』などの法律法規を通じて個人情報の保護を細分化した。


3、婚姻家庭関係における人身権利


        『民法典』第112条は、「自然人が婚姻家庭関係などによって生じた人身権利は法律によって保護される」と規定している。『民法典』が公布される前に、我が国の婚姻関係、家庭関係、養子縁組関係などの方面に関する人身権利は主に『婚姻法』、『養子縁組法』などの一方通行の法律の中に散らばっていた。『民法典』は編纂の過程で、伝統的な大陸法系民法と同じやり方を採用し、結婚家庭編を独立の一編とし、同時に総則編に権利の宣布を行い、人格権と身分権を総則編に完全に体現させるとともに、関連する各編の様々な人身権利を統べることができる。婚姻家庭関係における人身権利には主に配偶者権、親権、親族権、親権が含まれる。これらの権利は内に対して平等権であり、双方は互いに権利者と義務者である。対外は絶対権であり、世界性と公示に対する効力がある。


(二)財産権


        『民法典』第113条は、「民事主体の財産権は法律によって平等に保護される」と規定している。同条項は「平等の原則」が財産権保護に対する包括的な規定であることを強調している。財産は法律で保障された主体の生存と発展に必要な物質資料の総和または経済的利益である。大陸法系民法理論には、広義財産権と狭義財産権の2つの概念がある。広義の財産権とは、権利標的の財産上の価値を有する権利を指し、人身権に対応する概念である。狭義の財産権は主に有体物に対する支配権を指す。


        我が国の民法学界の大部分は広義の財産権の概念を採用して、財産権は主に2つの方面の特徴があります:その1、財産権が体現した権益は経済価値があります;第二に、財産権は権利者本人から離脱して移転することができる。社会経済と科学技術の発展に伴い、商業信用、経営利益、商業秘密、ドメイン名専用権、データベース専用権など、多くの新しい財産権が次々と出現している。『民法典』に規定された財産権は開放的な体系であり、伝統的な意味での相続権、株式及びその他の投資権益、知的財産権、物権、債権のほか、データ、ネットワーク仮想財産などのような一定の経済価値を持つ権利と利益を財産権の範疇に入れる。


1、相続権


        『民法典』第百二十四条は、「自然人は法に基づいて相続権を享有する。自然人の合法的な私有財産は、法に基づいて相続することができる」と規定している。相続権は財産権の属性を持っているが、一定の身分関係に基づいて享受される権利であり、これも長い歴史的発展を経て形成されたものである。資本主義時代になると、財産相続制は宗主相続から独立し始め、最終的に身分相続制に代わって、現代的な意味での財産相続制度が正式に確立された。[8]現代の相続は被相続人の財産の相続にすぎず、職位、爵位などの身分地位の相続は含まれていない。


        したがって、相続権は次の特徴を持っている:その1、相続権は自然人が一定の身分関係に基づいて享有する権利であり、被相続人と被相続人の近親者の間でしか発生できず、一般的に配偶者、両親、子供、兄弟姉妹、(外)祖父母、(外)孫子などを含む。第二に、相続権は法に基づいて無償で享有され、具体的には法律の直接規定に基づいてまたは合法的で有効な遺言に基づいて享有され、法定相続権と遺言相続権に対応する。法定相続であれ遺言相続であれ、相続人が遺産を取得するには対価を支払う必要はありません。第三に、相続権は絶対権であり、誰も侵害、妨害してはならず、不法に奪ったり制限したりしてはならない。第四に、相続権の標的は合法的な財産であり、以下に羅列し分析する財産権はすべて相続権の標的とすることができる。相続権に関する詳細な明文規定は、相続編及びその司法解釈を参照。


2、株式及びその他の投資権益


        『民法典』第百二十五条は、「民事主体は法に基づいて株式とその他の投資性権利を享有する」と規定している。我が国の民法は民商合一の立法モデルを採用し、『民法典』の中で商事権益が保護されることを明確に規定し、商事財産体系を『民法典』の中に溶け込ませ、民事財産体系と商事財産体系の価値レベルにおける同一の段階を体現し、我が国民事権利体系の形態を広げ、立法の具体例から『民法典』が商事立法を統率する機能を果たし、さらに『民法典』の包容性を体現している。


(1)持分


        株式は、株主が会社への投資またはその他の合法的な理由に基づいて会社資本の一定の持分を保有する権利である。株式の主な内容は以下を含む:株主の身分権、例えば出資証明書、株主資格、会議出席など、このような株式は全体的に財産権に属しているが、内容には人身権が含まれている、株式のその他の権利内容には、知る権利、招集権、決定権、監督権、質問権、収益権、譲渡権、優先譲受人と買収権などがある。株式は異なる基準に基づいて異なる分類を行うことができる:株式の行使目的と内容に基づいて自己利益権と公益権に分けることができ、株式の性質によって固有権と非固有権に分けることができる、株式行使主体によって一般株主権と特別株主権に分けることができる。株式に関する具体的な内容は、「会社法」とその司法解釈により多く規定されている。


(2)その他の投資性権利


        その他の投資性権利とは、民事主体が各種投資を通じて享受する権利であり、株式性投資も含め、債権性投資も含む。これらの権利の具体的な内容は、「パートナー企業法」、「個人独資企業法」、「外商投資法」、「企業破産法」などの組織法、「証券法」、「先物法」、「保険法」、「信託法」などの取引法も含まれている。


3、知的財産権


        『民法典』第百二十三条は、「民事主体は法に基づいて知的財産権を享有する」と規定している。知的財産権は民事主体が創造性のある知的成果を法に基づいて享有する専有権利である。知的財産権にも人身権の性質があるが、主に財産属性として表現されている。知的財産権には法定性、無形性、専有性、時間性、地域性などの特徴がある。


        知的財産権のゲストは知的成果または知的製品であり、無形財産または精神的財産であり、具体的には、作品、発明、実用新案、外観設計、商標、地理的標識、商業秘密、集積回路レイアウト設計、植物新品種、法律で規定された他のゲストが含まれる。具体的な規範は『著作権法』、『特許法』、『商標法』、『どうせ不正競争法』、『集積回路レイアウト設計保護条例』、『植物新品種保護条例』などを参照する。


4、物権


        法的に正式に物権を使用する概念は、1811年の「オーストリア民法典」であり、その後「ドイツ民法典」は物権の概念を受け入れ、「物権」をその第3編の編名として、所有権、地上権、用益権、地役権、抵当権、質権などの物権を系統的に紹介した。(9)我が国の立法沿革について言えば、『民法通則』は「物権」という言葉を使用していないが、第5章第1節で「財産所有権と財産所有権に関連する財産権」の規定を作り、我が国の民法の物権制度を初歩的に構築した、物権法は物権概念を正式に使用している。


        『民法典』第百十四条から第百十七条まで『物権法』第2条、第5条、第42条及び第44条の内容を採択し、吸収し、物権の概念と種類、物権の客体すなわち物の種類、物権法定原則及び徴収、徴用の原則的規定を規定した。物権は権利者が法に基づいて特定の物(すなわち動産または不動産)に対して直接支配と排他の権利を享有し、所有権、用益物権、担保物権に分けられる。具体的な規範と制度は物権編とその司法解釈を参照する。


5、債権


        債権は財産権の重要な構成部分であり、物権法による静的、絶対的な財産関係の調整とは異なり、民法における債務法の調整の動態、相対的な財産関係である。ドイツの法学者と立法者は長期的な努力を経て、その民法典の中で「債務」の関係の抽象的な概念を形成し、異なる民事関係を債務の統一体系の中に組み入れ、契約、無因管理、不当利得、権利侵害行為などの異なる性質の関係を債務の関係を構成する要素にすることができ、近現代民法は権利侵害行為を債務の一種と規定している。我が国の民法は大陸法系の影響を受け、『民法通則』から債権と責任を厳格に区別した:立法の例では、第5章第2節で債権を規定し、第6章で民事責任を規定した。


        『民法典』第1118条から第1212条までは『民法通則』第84-85条、第92-93条を受け、統合し、「民事権利」の章の中で「債権」に対して規定を行い、同時に単に「民事責任」の章を設けた。債権は当事者の約定または法律の規定に基づいて、権利者は特定の義務者に請求するか、または一定の行為ではない権利であり、債権の発生原因に基づいて契約、権利侵害行為、不当利得、無因管理などに分けられる。具体的な規範と制度は契約編と権利侵害責任編を参照。


        契約編設通則の編纂と典型的な契約の編纂は契約の債務に対して詳細な規定を行い、同時に専門的に準契約の編纂を設けて無原因管理、不当利得の債務に対して具体的な規定を行った、権利侵害責任編は権利侵害行為の債務に対しても比較的詳細な規定を行った。また、契約編通則の分編は基本的に債務に関する一般規則をカバーしていることを考慮して、『民法典』は単独で債権編を設置していないため、契約編通則の規定は契約の債務だけでなく、多くの規定は無原因管理、不当利得、権利侵害行為の債務にも適用できる。


6、仮想財産権


        インターネット時代、クラウドコンピューティング、ビッグデータ、5 G、ブロックチェーン、メタ宇宙などの重要技術に代表される新しい科学技術はすでに現代経済社会に大きな影響を与え続けている。人間社会のデータに対する測定と計算方式はKバイト、MバイトからGバイト、Tバイトにアップグレードされ、オンラインゲーム、ソーシャルプラットフォームなどの電子サービスがデータに基づいて創造した様々なネットワーク仮想財産も続々と出現している。同時に、各種データ、インターネットアカウント、オンラインゲーム装備、Qコインなどのネットワーク財産の帰属と紛争も話題になっている。データとネットワーク仮想財産権の定義と法律の構築には早急な解決が必要である。『民法典』第百二十七条の規定は新規条項である。


        『民法総則』の制定過程において、草案の審査稿は「ネットワーク仮想財産」を第104条「物権」の項、「データ」を第108条「知的財産権」の項に規定した。データとネットワーク仮想財産の概念範疇、保護範囲、権利属性、権利と義務内容に対して大きな論争があることを考慮して、草案の第2稿はデータとネットワーク仮想財産を1本ずつ規定し、「民法典」に続いた。


(1)データ


        データとは、コンピュータに入力し、コンピュータプログラムで処理できるすべての数字、記号の総称です。データは数字だけでなく、数学的記号、アルファベット、文字、図形、画像、ビデオ、オーディオなどを含む。『民法典』第百二十七条に規定された「データ」は、第百十一条に規定された「個人情報」と関連があり、また区別がある。個人情報は主に特定の自然人の身分を識別するためのいかなる生物性、物理的なファイル、ファイルなどの資料を指す。データとは、分析可能で統計的で使用価値のある情報の総和であり、原生データもあれば、記録され、保存され、編集され、計算された派生データもある。だから、データは情報の表現形式とキャリアであり、情報はデータの内包である、情報はデータにロードされ、データが持つ意味を説明するものです。


        進化し続けるインターネット技術により、データの収集、分析、マイニング、ストレージの能力は幾何学的に増加しています。世界的に有名な情報コンサルティング会社マッキンゼーが述べたように、データは現在の各業界と業務機能分野に浸透し、重要な生産要素となり、人々のマスデータの発掘と運用は、新たな生産性の増加と消費黒字の波の到来を予告するだろう。『民法典』総則編の位置づけとページ構造はこの一連の制度に対して詳細なシステムの規定を行うことができず、データの保護に対して原則性とガイドライン性の規定を行うべきである。また、データの保護は民事主体の個人情報権益の保護を前提としなければならない。既存の一行法規範に基づき、データは著作権(アセンブリ作品)、商業秘密(技術情報、経営情報)に基づいて保護することができる。


(2)ネットワーク仮想財産


        ネットワーク仮想財産は仮想性、技術性、希少性などの特徴を持っている。ネットワーク仮想財産には広義と狭義の違いがある。広義のネットワーク仮想財産とは、仮想的なネットワーク自体と、ネットワーク上にある財産的な電磁的記録のことであり、既存の測定基準でその価値を測定できるデジタル化された新しい財産である。電子メールボックス、ネットワークアカウント、仮想通貨、ドメイン名、ネットワークゲームを含む物品及び装置。狭義のネットワーク仮想財産とは、ゲームアカウントのレベル、ゲーム通貨、ゲームキャラクターなどを含む、ネットワークゲームに存在する仮想財産を指す。オンラインゲームでは、プレイヤーは多くの時間とお金を投入して参加し、訓練級などの個人労働、ゲームカードなどのリアルな財貨を購入して装備を売買してネットワーク仮想財産を獲得する。


        ネットと生活のつながりが緊密になるにつれ、ネット上の仮想財産をめぐるトラブルも増えている。現在、我が国のネットワーク仮想財産紛争には主に以下のような状況がある:1つはネットワーク仮想財産盗難紛争、第二に、ネットワーク仮想財産取引紛争、第三に、ネットワーク仮想財産の権利確認紛争、4つ目は、オンラインゲームサービス契約紛争です。筆者から見れば、紛争の基礎と核心はやはりネットワーク仮想財産の帰属を判断することである。帰属の一般的な原則については、ユーザーがネットワークサービスを使用する過程で形成されたデータなどの財産がネットワークサービスプロバイダのデータプラットフォームと明確に区別でき、独自の使用価値があり、ユーザー自身のコンピュータやその他のネットワーク空間内に導出または変換することができる場合、ユーザーは電子メールボックス内のメールデータ、ネットワークハードディスク内のデータ資料及びフォーラム、マイクロブログなどのコミュニティ内の個人が発表した投稿などの資料、もしユーザーがネットサービスプロバイダが提供するサービスを受けて形成されたデータ、ネット仮想財産とネットサービスプロバイダが提供するネットサービスとの明確な分割が困難で、ユーザー個人に導入することができない、あるいはユーザーにデータを導入することができても使用価値がない場合、関連データ、ネット仮想財産がネットサービスプロバイダに帰属するのは現在のネット発展の実践に符合する。(15)その中の問題については、司法実践のさらなる模索を待たなければならないことが多い。


二、民事権利の運営


        以上は私たちの権利体系の羅列と構築である。民事主体の民事権利に対する実際の運営には、民事権利の取得及び民事権利の行使が含まれる。


(一)民事権利の取得


        民事権利の取得とは、民事主体が合法的な方式または法律の規定に基づいて民事権利を獲得することを指し、原始的な取得と継続的な取得に分けることができる。原始取得とは、1つは権利の取得が取得時の権利が他人の所有に属しているかどうかに依存していない場合、2つは法律の規定または元権利者の意志以外の原因に基づいて取得し、例えば、物の創設によって取得した所有権、配当、相続取得または伝来取得とは、相続遺産、債権譲受人など、前の手から権利が引き継がれたことを指す。『民法典』第百二十九条は民事権利が直接誘発する条件に基づいて以下の4つの分類を行った:


1、民事法律行為に基づいて民事権利を取得する


        『民法典』総則編第6章は民事法律行為を専門に規定しており、私たちの前の記事でも紹介したように、民事法律行為は意思表示を核心要素とし、目的はやはり民事法律関係における権利と義務を設定、変更、終了するためである。民事法律行為を通じて民事権利を設定する一般的な状況には売買契約、貸借契約がある、遺言書の締結、相続放棄など、民事法律行為を通じて民事権利を取得することは、継受取得に属することが多い。


2、事実行為に基づいて民事権利を取得する


        事実行為とは、民事主体が主観的に民事法律関係の発生、変更または消滅を引き起こす意思がなく、法律の規定に基づいて民事結果を生じる行為を指す。肉体労働、知的活動、遺失物の拾得、埋蔵物の拾得、漂流物の拾得など。


3、法律に規定された事件に基づいて民事権利を取得する


        法律に規定された事件とは、人の意志とは関係なく、法律の規定に基づいて民事法律関係の変動を引き起こす客観的な状況を指す。例えば、自然人の出生や死亡、自然災害、意外な事故、瓜熟迪落、時間経過など。


4、法律に規定されたその他の方式


        法律は人民法院の判決、仲裁機構の裁決、人民政府の徴収決定などの他の方式を規定し、さらには法律の直接規定によって民事権利を取得する。司法仲裁行為及び行政行為のほか、「民法典」は将来の法律のために他のより多くの民事権利取得方式を確認し、実践的な探索空間を残している。


(二)民事権利の行使


1、自由に民事権利を行使する


        『民法典』第130条は「民事主体は自分の意思に基づいて法に基づいて民事権利を行使し、干渉を受けない」と規定している。本条は民事権利の行使における「自発的原則」の体現である:第一に、民事主体は自分の意思に従って民事権利を行使する権利があるか、または民事権利を行使しない権利がある、第二に、民事主体は自分の意思に基づいて法に基づいて民事権利の行使を選択する権利を有する。第三に、民事主体は自分の意思に基づいて法に基づいて民事権利を行使する方法を選択する権利がある。


        意思自治原則は民事主体に自由を与え、この自由は民事権利の行使において多くの表現を持つ:その1、部門法または異なるタイプの権利から見ると、婚姻法には「結婚の自由」と「離婚の自由」があり、相続法には「遺言の自由」があり、物権法には「所有権の自由」があり、契約法には「契約の自由」があり、商法には「営業の自由」がある。第二に、権利の行使または異質な権利から見ると、支配権の行使は、通常、その権利客体を事実上支配することによって行われる。請求権の行使は、相対人に対する給付の請求は履行の請求によるものである。形成権の行使は、権利者側の行為による。抗弁権の行使は、他人がその請求権の行使を拒否することに対して、書面、口頭、または裁判上、裁判外にすることができる。


2、権利と義務の統一


        民事法律関係において、民事権利と民事義務は相互に対立し、相互に関連する不可分な統一全体である。権利があれば義務があり、義務があれば権利がある:民事権利の内容は相応の民事義務表現を通じて、民事義務の内容は相応の民事権利によって限定される。民事法律関係において、民事主体は権利を享有すると同時に、法律の規定または当事者が約束した義務を負担する。民事義務の履行と民事責任の負担がなければ、民事権利の保障には現実的な基礎がない。だから『民法典』第百三十一条は、「民事主体が権利を行使する場合、法律で規定された当事者と約束した義務を履行しなければならない」と規定している。


3、民事権利の濫用を禁止する


(1)概念の起源と関連説


        民事主体が民事権利を行使するには一定の境界があるべきであり、境界を越えると民事権利の濫用乃至侵害を構成する可能性があり、ある程度際限なく権利を行使することを禁止する必要がある。権利濫用禁止の原則とは、異なる観点がある:その1つは主観的悪意の行使説であり、権利は法律が一部の社会的利益を権利者に分配し、権利を行使した結果、他人を損害させることは避けられないが、他人を損害することを目的とするならば、権利の濫用に属する。(20)その2は権利本旨説に違反することである。すなわち、権力乱用者は、権利者が権利を行使することが法律による権利付与の本旨(権利の社会性)に違反することであるため、法律上は権利行使の行為として認めないという意味がある。)第三に、限界説を超えるために、権利濫用者は、権利の行使には必ず一定の限界があり、この正当な限界を超えて権利を行使することは、権利の濫用であるという。第四に、目的と限界の混合説、権利の濫用、権利の逸脱、社会的、経済的目的または社会が許さない限界の権利行使という。


(2)法律的根源と立法プロセス



        比較法の角度から見ると、多くの国と地域の民法は権利原則を濫用してはならないことに規定している。例えば、『ドイツ民法典』第226条、『スイス民法典』第2条第2項、『スペイン民法典』第7条、『オランダ民法典』第13条、『ケベック民法典』第7条、『日本民法典』第1条第3項。『民法典』が編纂される前に、我が国の法律は権利の濫用に関連する規定があってはならない、例えば『憲法』第51条、『民法通則』第6-7条、『契約法』第7-9条。



        『民法総則』の編纂過程において、草案の1審稿は第1章基本原則の中で1条を規定し、「民事主体は民事活動に従事し、法律を遵守しなければならず、公序良俗に背いてはならず、他人の合法的権益を損害してはならない」。二審査稿はこの条を「民事主体は民事活動に従事し、法律に違反してはならず、公序良俗に違反してはならず、権利を濫用して他人の合法的権益を損害してはならない」と改正した。三審査稿は「権利は濫用してはならない」という原則を本章に移し、民事主体は民事権利を濫用して他人の合法的権益を損害してはならないと規定した。最終的に可決された民法総則は、民事主体は民事権利を濫用して国家利益、社会公共利益または他人の合法的権益を損害してはならないと規定している。民法典総則編は民法総則という規定を維持した。


(3)構成要件と法的結果


        権利濫用の構成要件:権利の存在が必要である、権利者が権利に関連する行為を有害な方法で行使する場合、国家の利益、公共の利益又は他人の合法的権益を損なうことをもたらす、権利者は主観的な過ちや悪意を持っている。権利乱用の法的結果の通常は、行為が相応の法的効果を生むことができない、行為者が権利を侵害した場合は民事賠償責任を負わなければならない。使用可能で長期的に使用できない、または権利を行使する条件を備えていないが、他人がその権利を行使することを許さない場合は、それを制限しなければならない

関連情報